“正当防卫”与“防卫挑拨”

顾剑峰

常见邻里或路人为一小事发生矛盾时，一方先是破口大骂，用最刺激的言词激怒对方，当对方忍不住先动了一下手时，则马上以“正当防卫”为理由，大打出手。结果，轻则鼻青脸肿，重则伤残毙命。当追究刑事责任时，后动手的一方还振振有词：“他先动手的，我是正当防卫。”

其实，这根本不是什么正当防卫，刑法学上称之为“防卫挑拨”、是故意挑逗他人对自己进行侵袭，然后以“正当防卫”为借口对他人加以危害。这不仅不算正当防卫，而应该以故意犯罪论处。

　那么，什么才是正当防卫呢？我国刑法第十七条规定：“为了使公共利益、本人或者他人的人身和其他权利免受正在进行的不法侵害。而采取的正当防卫行为，不负刑事责任。

这一规定表明，实施正当防卫必须符合以下条件：

首先，只有对正在进行的不法侵害行为才能实施正当防卫，而对已结束的侵害行为，不存在正当防卫，如果侵害人犯了罪，应由司法机关依法追究刑事责任，任何私人不得实行报复，否则，将造成社会混乱。

其次，只能对不法侵害的本人实施正当防卫，不能损害第三者，包括不法侵害者的家属，否则，应以情节严重程度追究是否负刑事责任。

再者，正当防卫不能超过必要限度，如重伤或杀死小偷小摸，就是超过了必要限度，对于超过必要限度而造成不应有的危害的，称为“防卫过当”，按刑法规定，防卫过当者要负刑事责任。

可见，“防卫挑拨”和“防卫过当”之所以都是错误的，就是因为都违反了“正当防卫”的目的。

至于那些聚众纠伙、打架斗殴的，双方的行为均属不法，他们之间根本不存在什么“正当防卫”的问题，都是违法行为，都应受到惩处。